Vykonstruované daňové operace

K tomu, aby omezení svobody usazování mohlo být odůvodněno bojem proti zneužívání práva, musí být specifickým cílem takového omezení zabránit jednání spočívajícímu ve vytváření čistě vykonstruovaných operací, zbavených hospodářské podstaty, s cílem vyhnout se dani obvykle dlužné ze zisků z činností vykonávaných na území státu.

Vnitrostátní právní předpisy, které jsou založeny na přezkumu objektivních a ověřitelných prvků za účelem určení, zda má transakce povahu čistě vykonstruované operace, jež byla uskutečněna pouze pro daňové účely, musí být považovány za předpisy nepřekračující meze toho, co je k zamezení zneužívání nezbytné, pokud zaprvé v každém případě, kde existence této operace nemůže být vyloučena, může daňový poplatník, aniž by byl předmětem nepřiměřených správních požadavků, předložit důkazy o případných obchodních důvodech, pro které byla tato transakce uzavřena. Aby tyto právní předpisy zůstaly v souladu se zásadou proporcionality, je zadruhé významné, aby tehdy, pokud ověření těchto prvků vede k závěru, že dotčená transakce odpovídá čistě vykonstruované operaci zbavené skutečných obchodních důvodů, se překvalifikování zaplacených úroků na rozdělené zisky omezilo na tu část těchto úroků, která překračuje to, co by bylo dohodnuto při neexistenci zvláštních vztahů mezi stranami nebo mezi těmito stranami a třetí osobou.

Velký senát ESD s přihlédnutím k okolnostem tohoto případu konstatoval, že s ustanovením článku 43 SES se neslučují vnitrostátní předpisy, které omezují možnost společnosti - rezidenta odečíst pro daňové účely vyplacené úroky z úvěru poskytnutého přímou nebo nepřímou mateřskou společností, která je rezidentem v jiném členském státě, nebo společností, která je rezidentem v jiném členském státě, jestliže tomuto omezení nepodléhá společnost - rezident, jíž poskytla úvěr společnost, která je rovněž rezidentem. Právní předpisy členského státu nespadají pod článek 43 SES, pokud se použijí na situace, kdy je společnosti - rezidentovi poskytnut úvěr společností, která je rezidentem jiného členského státu nebo třetí země a která sama neovládá společnost přijímající úvěr, a pokud jsou obě tyto společnosti přímo nebo nepřímo ovládány společnou spřízněnou společností, která je rezidentem ve třetí zemi.

Prof. JUDr. Richard Pomahač, Právnická fakulta Univerzity Karlovy